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 Dudas y ms dudas sobre el canon digital |
08/07/2008
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Tengo varias dudas sobre el canon digital. Como particular, puedo exigir el descuento del canon? Y como autnomo? Algunas empresas pueden demostrar que el material para grabar no se destina a tostarse canciones de Alejandro Sanz o Miguel Bos, sino a almacenar datos que adems son propiedad de la propia empresa (que no cobrar despus de la SGAE, por supuesto, al no ser 'socios creadores') Qu se puede hacer?. Por otro lado, se est diciendo que el canon gravar discos duros externos. Pero no estaba prohibido por ley?? Por qu tenemos que pagar 12 euros (nada menos) por discos duros? Por ltimo, me llama la atencin que las tarifas no se apliquen por capacidad, sino por tipo de dispositivo. Es justo que se pague lo mismo por una memoria flash de 1 GB que por otras de 5 GB? Por favor, aclreme qu es lo que podemos hacer para luchar contra este impuesto tan injusto, si es que tenemos alguna opcin legal. Gracias!!
CARLOS SNCHEZ ALMEIDA
MADRID.- Diversos particulares y empresas se han dirigido al Abogado del Navegante en busca de respuesta a las mltiples dudas que despierta la Orden Ministerial PRE/1743/2008, de 18 de junio, por la que se fijan las tarifas de la controvertida 'compensacin equitativa por copia privada', infaustamente conocida como 'canon digital'.
Intentaremos responder a todas ellas.
Quines son los deudores del canon?
De conformidad con lo previsto por el artculo 25 de la vigente Ley de Propiedad Intelectual, son deudores solidarios de la compensacin equitativa por copia privada, los fabricantes de productos gravados por el canon, los importadores, as como los distribuidores mayoristas y minoristas. La ley no considera deudores del canon a los consumidores y empresas que adquieran los productos gravados, si bien es obvio que los fabricantes repercutirn los costes en el precio final del producto.
Qu dispositivos estn exentos del pago?
La Ley 23/2006, por la que se reform la Ley de Propiedad Intelectual, estableca que quedaban exceptuados del pago de la compensacin los discos duros de ordenador, en los trminos que se definiesen por la Orden Ministerial. La definicin que figura en la Orden no puede ser ms confusa:
Conforme el prrafo b) del apartado 7 del artculo 25 de la Ley de Propiedad Intelectual, se entiende por 'disco duro de ordenador' el dispositivo de almacenamiento magntico de un ordenador en el que se aloja el sistema operativo de dicho ordenador, al cual esta conectado con carcter permanente , de forma que ste solo y exclusivamente pueda servir de disco maestro o del sistema en el sentido de que su conexin solo le permite adoptar esta funcionalidad y no la de disco esclavo.
La desdichada redaccin obliga al intrprete de la norma a bucear en cual puede ser el espritu de la misma -si es que tiene alguno-, especulando sobre las intenciones del redactor. Si lo que se pretenda es considerar 'disco duro de ordenador', exclusivamente al disco de arranque del sistema operativo, la redaccin hubiese podido ser menos compleja.
En cualquier caso, si se repasan las discusiones parlamentarias que precedieron a la aprobacin de la Ley 23/2006, y sobre todo, las declaraciones periodsticas de los ex-ministros responsables de su redaccin, est claro que nos encontramos ante un fraude poltico de tamao monumental. Si algo se repiti hasta la saciedad, por parte de los Ministerios de Cultura e Industria, es que los discos duros de ordenador estaran exentos de canon. Ahora slo quedan exentos de canon los discos de arranque de sistema.
Las pequeas y medianas empresas espaolas que se dedican al ensamblaje de equipos clnicos estn francamente preocupadas. En principio segn la definicin de la Ley, los discos duros de un ordenador clnico no deberan pagar canon, ya que en definitiva se acoplan a un ordenador que en nada se acabar diferenciando de aquellos construidos por grandes empresas multinacionales. Si la pequea empresa ensambladora adquiere discos sueltos a su mayorista, con el objetivo de montarlos en los ordenadores que comercializa, es posible que se le pretenda cobrar un canon que posteriormente no podra repercutir al comprador del equipo final. Por ello, debera pactarse con el mayorista o fabricante que los discos duros adquiridos lo son de forma exclusiva para su incorporacin a un equipo, documentndolo convenientemente mediante un contrato al efecto.
La defectuosa redaccin de la Orden Ministerial tambin ha generado dudas sobre si estn o no gravadas por canon las memorias slidas que incorporan los equipos ultraporttiles, tales como el Airis Kira o el Asus Eee PC. Si nos atuvisemos a una interpretacin literal, no entraran en la definicin de discos duros de ordenador, al no tratarse de soportes magnticos. Si por el contrario, consideramos que el espritu de la norma es que no estn gravados los discos de arranque de sistema, deberan quedar exentas, mxime si tenemos en cuenta que dichas memorias pueden estar soldadas en placa base. Obsrvese que segn el artculo primero, 1. g) de la Orden Ministerial, slo estn gravadas las memorias USB y otras tarjetas de memoria no integradas en otros dispositivos: si estn integradas, no han de pagar canon.
La difcil situacin en que el Gobierno ha puesto a las pequeas y medianas empresas espaolas de informtica, puede acabar aguzando la picaresca, y al mismo tiempo y de rebote, contribuir a impulsar los sistemas operativos libres. A ms de uno, y a ms de dos, ya se les ha ocurrido a esta hora una forma de sortear la Orden Ministerial, incorporando un sistema operativo Linux en todos los discos que comercialicen, para que de tal forma encajen en la definicin de "dispositivo en el que se aloja el sistema operativo del ordenador". Una apuesta ciertamente arriesgada, teniendo en cuenta cmo se las gastan las entidades de gestin.
Existen personas o empresas exentas del pago del canon?
La Ley 23/2006, por la que se reform la Ley de Propiedad Intelectual, estableca una serie de excepciones subjetivas al pago de la compensacin equitativa. En el artculo 25.7 de la Ley se exime de pagar canon a quienes cuenten con la preceptiva autorizacin para llevar a efecto la correspondiente reproduccin de obras, prestaciones artsticas, fonogramas o videogramas, segn proceda, en el ejercicio de su actividad, lo que debern acreditar a los deudores y, en su caso, a sus responsables solidarios, mediante una certificacin de la entidad o de las entidades de gestin correspondientes, en el supuesto de adquirir los equipos, aparatos o materiales dentro del territorio espaol.
En virtud del artculo indicado, tambin se exonera de pagar canon a las personas naturales que adquieran fuera del territorio espaol los referidos equipos, aparatos y soportes materiales en rgimen de viajeros y en una cantidad tal que permita presumir razonablemente que los destinarn al uso privado en dicho territorio.
Finalmente, el artculo 25.7 estableca que el Gobierno, mediante real decreto, podr establecer excepciones al pago de esta compensacin equitativa y nica cuando quede suficientemente acreditado que el destino o uso final de los equipos, aparatos o soportes materiales no sea la copia privada.
En virtud de la ltima reforma, las personas jurdicas no ostentan el derecho de copia privada, limitado a las personas fsicas. Y sin embargo, las empresas espaolas estn obligadas a realizar copias de seguridad de todos los datos que manejan, y muy especialmente de su informacin contable y financiera. Al no establecer excepciones al pago del canon para dichas empresas, el Gobierno incurre en una grave omisin, por la que antes o despus deber afrontar serias responsabilidades polticas.
Caballo grande, ande o no ande
Al internauta autor de la consulta que analizamos esta semana le sorprende sobremanera que el pago de la compensacin equitativa sea independiente de la capacidad de almacenamiento de los dispositivos gravados por el canon.
Mucho ms le sorprender a los jueces, que a lo largo de los ltimos aos han tenido que escuchar interminables retahlas de argumentos jurdicos acerca de los minutos y horas de grabacin, unidades de medida analgicas que hasta ahora determinaban el importe del canon, en funcin del tiempo de duracin de las canciones o pelculas almacenadas.
La Ley 23/2006 fue una ley semi-digital, a caballo entre las unidades de medida analgicas y las digitales: asimilaba una hora de grabacin a 2,35 gigabytes, y fijaba el canon en consideracin a dicha capacidad. La Orden Ministerial, en un salto mortal hacia el vaco, prescinde de cualquier unidad de medida: ni analgica, ni digital, ni nada.
El mensaje est claro: si se ha de pagar lo mismo por un DVD de 4,7 gigabytes, que por uno de ms capacidad, compre el ms grande. Y lo mismo puede decirse con respecto a las memorias USB, memorias slidas o discos duros externos: ya que ha de pagarse por ello, cuantas ms pelculas quepan, mejor.
Es justo? Tenemos alguna opcin legal para reclamar?
No me cabe la menor duda que las empresas deudoras de la compensacin equitativa van a demandar en va contencioso-administrativa al Gobierno de la Nacin, ante lo que presumiblemente podra constituir una desviacin de poder. A diferencia de lo que sucede con las leyes emanadas del Parlamento, la normativa emanada del poder ejecutivo es fiscalizable por la jurisdiccin ordinaria. En previsin de lo que pueda ocurrir, mi consejo es que todos los consumidores y empresas guarden bien sus facturas, porque no es descartable tampoco una accin colectiva, al amparo de lo dispuesto por el artculo 11 de la Ley de Enjuiciamiento Civil.
Como ya hemos dicho en alguna ocasin, no es misin del Abogado del Navegante, ni de ningn abogado, pronunciarse sobre lo que es justo o injusto, sino sobre lo que es legal o no. Los abogados, como los jueces y fiscales, estamos slo para la justicia con minscula. Para las definiciones con maysculas, son necesarios los filsofos, los artistas, y ltimamente los wikipedistas. Y es en la Wikipedia precisamente donde puede encontrarse la palabra que define el mal uso o el abuso del poder pblico para beneficio personal y privado.
(Elmundo.es)
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